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1.ODI 政策介紹

近年來(lái)，中國經(jīng)濟持續發(fā)展加上“一帶一路”政策的支持，不少企業(yè)加快了“走出去”的步伐，掀起了一股境外投資熱，自2018年發(fā)改委和商務(wù)部出臺了新的政策，限制資金出境，導致境外投資難度進(jìn)一步加大，但“走出去”仍持續火熱。
“走出去”的途徑有很多，正規的方式例如ODI、QD產(chǎn)品、PE基金和37號文登記，其中境內自然人37號文登記與企業(yè)的ODI備案為使用最廣泛的境外投資方式。
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今天，我們將對這兩種方式，為大家講解企業(yè)“走出去”過(guò)程中，如何將資金合規的投出去，希望對大家有所幫助。
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2020年境外投資整體情況
2020年1-8月，我國對外非金融類(lèi)直接投資4804.5億元人民幣(折合684.8億美元)，同比下降2.6%，其中在“一帶一路”沿線(xiàn)對54個(gè)國家非金融類(lèi)直接投資827.9億元人民幣，同比增長(cháng)35.2%，占比同期總額的17.2%。
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今年受疫情影響對外投資總體情況有所緩解，但“一帶一路”政策導向作用明顯，投資目的地均向沿線(xiàn)國家傾斜。
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ODI?政策介紹
ODI全稱(chēng)為“對外直接投資”＂(OverseasDirect Investment），是指我國企業(yè)在國外及港澳臺地區以現金、實(shí)物、無(wú)形資產(chǎn)等方式投資并以控制境外企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理權為核心的經(jīng)濟活動(dòng)。
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根據相關(guān)法規，境內非國有企業(yè)進(jìn)行海外直接投資或并購交易時(shí)，需要獲得國家商務(wù)部、發(fā)改委、外管局的核準、備案與登記，在獲得相應資質(zhì)后方可進(jìn)行海外投資。
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1.?境外投資(ODI)監管架構
ODI的監管架構涉及的政府單位主要有商務(wù)部、發(fā)改委和外管局。

如企業(yè)為國資背景則還可能涉及到國資委；若企業(yè)為特殊行業(yè)，如軍工，可能還涉及到安全管理部門(mén)；若為基金產(chǎn)品，還應遵守QD產(chǎn)品規則。
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2. ODI投資行業(yè)限制
我國ODI的行業(yè)投資限制情況進(jìn)行了明確規定，包括禁止類(lèi)、限制類(lèi)和鼓勵類(lèi)。
而與我國未建交、發(fā)生戰亂、我國締結的雙多邊條約或協(xié)議規定需要限制的敏感國家和地區開(kāi)展境外投資也是屬于限制類(lèi)型。

最終相應的認定還需由發(fā)改委和商務(wù)部進(jìn)行審核。

2.“37號文”政策介紹

37號文的全稱(chēng)是《國家外匯管理局關(guān)于境內居民通過(guò)特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問(wèn)題的通知》（匯發(fā)[2014]37號）。主要規定的是境內居民通過(guò)特殊目的公司（SPV）境外投融資及返程投資，應向商業(yè)銀行申請外匯登記的相關(guān)問(wèn)題。
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辦理37號文有什么作用?
1.?解決境內居民在境外持股的合規性
2.?解決境外融資和返程投資的合規性
3.?打通境內居民境外投資資金調回通道
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中國人在境外投資或持股有諸多限制的，原則上不允許中國自然人在境外投資。在現有的外匯管理體系下，37號文是中國自然人唯一的、合法合規地持有境外公司股份的方法。
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因此，簡(jiǎn)而言之，在境外融資上市架構中，所有在境外架構中持有股份的中國籍自然人都需要辦理37號文登記保證外匯合規，主要包括以下三類(lèi)人：
1.?中國企業(yè)創(chuàng )始人
2.?中國企業(yè)的其他中國籍自然人股東
3.?中國企業(yè)上市前的ESOP激勵已行權員工
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此外，不少中國籍個(gè)人與企業(yè)在境外投資后，會(huì )涉及“返程投資”，此時(shí)只有完成境外投資合規手續，即37號文登記，才可打通境內居民境外資金調回的合法通道。
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該項中涉及到返程投資內容，本次不作展開(kāi)說(shuō)明，我們將放到下一期“返程投資”內容中作介紹。

3.紅籌架構重組

除了企業(yè)直接對外投資，還有不少企業(yè)擬赴海外上市，則需進(jìn)行企業(yè)重組。
重組過(guò)程中，現有的股東需辦理相關(guān)法規規定的境外投資和外匯手續，在境外設立上市主體并搭建多層海外股權架構，通過(guò)適當途徑將擬納入上市架構的境內資產(chǎn)和業(yè)務(wù)注入境外架構。


設立上市主體并搭建境外架構
紅籌架構，一般是在開(kāi)曼注冊成立上市主體，同時(shí)上下均加設BVI公司，并通過(guò)下設的香港公司來(lái)直接持有境內權益。典型的境外架構示意圖如下：

（圖3，點(diǎn)擊可放大圖片）
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不同類(lèi)型股東的出境方式
如圖3所示，境內企業(yè)的現有股東，區分自然人股東和機構股東，基于不同的境外投資監管框架，采用不同的出境方式：

1.?個(gè)人股東：創(chuàng )始人股東、管理層
基本方式：以個(gè)人名義出境，在離岸區域（BVI或開(kāi)曼）成立各自的境外持股實(shí)體，并辦理37號文外匯登記手續。
2.?機構股東：機構投資人
基本方式：以機構的名義出境，履行境內機構境外投資（ODI）手續，在離岸區域成立各自的境外持股實(shí)體。
其他可選方式
(1)?利用境外關(guān)聯(lián)主體
如果機構投資人已有ODI手續完備的境外關(guān)聯(lián)主體，可以將機構投資人的境內持股權益置換為境外關(guān)聯(lián)主體對境外上市主體的持股權益。
該方式的優(yōu)勢在于避免了申請ODI手續的不確定性，利于縮短重組時(shí)間；其劣勢在于，機構投資人及其境外關(guān)聯(lián)主體之間的利益如何平衡，需要其內部考慮和安排。

(2)?追溯至境內自然人出境
如果機構投資人的最終權益持有人可以追溯至境內自然人，除了上述通過(guò)ODI手續出境之外，另有一種備選方式，即：境內機構投資人的最終權益持有人，以個(gè)人名義出境，并在境外設立一個(gè)盡可能映射境內機構投資人權益架構的境外持股實(shí)體。

備選方式下，相關(guān)境內個(gè)人也需要辦理37號文外匯登記。
如果因政策原因或者時(shí)間表要求，取得ODI手續有障礙，該備選方式能夠幫助企業(yè)推進(jìn)海外上市的進(jìn)程。
然而，兩種出境方式下對于機構投資人及其最終權益擁有人的稅務(wù)影響不同，最終需要在把握大局、通盤(pán)考慮的前提下，對稅務(wù)影響進(jìn)行分析判斷，在此基礎上確定符合各相關(guān)方根本利益的方式。


以上為企業(yè)“走出去”主要涉及到的資金合規投向方式，此外，也有不少企業(yè)在此基礎上需要進(jìn)行返程投資，這時(shí)需要完成境外投資合規手續，才能讓資金合法合規地回到境內，具體內容我們將在下一期的“返程投資”中為大家做講解。